一文介绍违约赔偿损失条款如何约定

每一份合同从签订之时起，就面临着违约的风险，为了减少或者转移这种风险，法律规定违约一方需要承担违约责任，合同中通常也会约定好违约后的赔偿问题，那么违约赔偿损失条款应该如何约定？

首先我们需要了解合同约定的违约损失赔偿或法律规定的的违约损失，究竟是赔偿哪些部分呢？

最高人民法院小组主编的《民法典合同编理解与适用(二)》认为，在法律没有特殊规定和当事人没有另行约定的情况下，应按完全赔偿原则赔偿全部损失，包括直接损失和间接损失；直接损失是指财产上的直接减少，间接损失是指所失利益，是失去到的可以预期取得的利益。

由上可知，所谓直接损失，就是现有财产的减少以及费用的支出，是一种现实存在的财产损失；所谓间接损失，就是所失利益，因为一方的违约行为，导致对方本来可以获得的利益没有得到，但必须是在合同签订时，对方可以预见到的如果合同履行后守约方能够取得的利益，也称预期利益、可得利益。

《民法典》第584条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。

在司法实务中，直接损失比较容易判断，因为这些损失往往是既有财产的积极减少，一般来说具有相对确定的价值金额，而间接损失则较难以准确把握和识别。这是因为间接损失（可得利益损失）是本应增加的财产消极未增加，具有不确定性、风险性和多变性，在实践中精确计算往往非常困难。

1.直接损失——直接损失是指财产上的直接减少

例如，在生产设备和原料等买卖合同违约中，作为生产型企业的守约方，因为出卖人提供的生产设备不合格，使得守约方使用该设备时导致加工原材料毁损的经济损失，属于直接损失；

在提供推广系统服务的合同中，作为C端企业的守约方，因提供推广系统服务的一方提供的软件产品出现故障，以致守约方无法利用系统服务引流获客，且违约方又怠于履行技术支持的情况下，守约方委托第三方维修所发生的费用，属于直接损失。

2.间接损失——间接损失是指所失利益，是失去到的可以预期取得的利益。

因出卖人拒绝提供生产设备的行为，造成守约方在一段时间内无机器设备可以用来加工原料，无法生产产品所导致的可得利益损失通常属于生产利润损失；

原合同出卖方在签订合同前知道或应当知道原合同买受人转售的意图，而拒绝提供原合同标的物的，转售合同出售方无法通过转售货物而获得利润，此损失的可得利益就属于转售利润损失。

那么，作为合同的签约方，应该如何在合同中对有关违约损失进行约定呢？

1、因违约所造成的损失除了比较容易证明的直接损失外，还包括有难以证明的间接损失，为降低发生纠纷时的举证难度，建议在合同中对可得利益损失（间接损失）的范围和计算方式进行事先约定。

2、为确保在对方违约时，保证己方充分获得违约损失的赔偿，在拟定违约条款时，应明确违约损失的类型，增加关于律师费、诉讼费、保全费、担保费及差旅费等损失由违约方赔偿的责任条款。同时，在磋商及订立合同时，应对违约可能导致的预期利益损失进行充分的阐述和释明，

3、根据法律规定，违约损失赔偿的方式主要有定金、违约金和法定的损失赔偿三种。法定的损失赔偿是最全面的赔偿方式，但需主张一方举证证明己方损失的存在，可能面临举证上的困难。此时，为了避免损失认定的困难，可以某确定数额代替损失金额，即约定明确的违约金、定金数额。

4、上述均是己方作为守约方时的合同约定建议，但当己方有可能作为违约方时，也还可以在合同中要求约定免责和限责，实践中比较常见的能够免责的损失包括①不可抗力的损失免责②间接损失免责；限责，就是对自己的违约责任有所限制，以承担与自己所得相称的损失。